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论案外人异议之诉的定位、构成和特色——以诉讼标的论为视角 下载：66 浏览：378

宋史超 《争议解决研究》 2020年1期

摘要:
讨论案外人异议之诉的基本工具是诉讼标的理论，目前学界对案外人异议之诉的讨论只有问题意识而没有理论意识。德日法系异议之诉通说认为是形成之诉，其根基在于执行行为公法说，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》(以下简称《民诉法解释》)通过后，我国法律已明确采取诉讼标的"单核说"与"诉的合并"模式。在此基础上，确权请求与排除执行请求的关系，异议之诉与普通确权之诉的关系能够得到妥善解决。

再探代位执行程序的理论基础——从代位执行的执行依据及其正当性展开 下载：65 浏览：392

刘文勇 《争议解决研究》 2018年6期

摘要:
代位执行虽以债务人的债权为执行标的，但其又指向的是第三人的责任财产。代位执行程序的目标主要在于提高执行效率、迅速实现债权人权利的，这是其具有正当性基础的重要支撑。此外，代位执行程序的正当性也来源于第三人相应的程序保障和对第三人的执行依据——执行法院的强制执行裁定。执行法院的强制执行裁定与原生效法律文书是密切相关的，对第三人的强制执行也是整个对债务人强制执行程序的一部分。完善代位执行程序与债权人代位权诉讼的衔接，将最大化的发挥两个制度所具有的功能。

论民事上诉审诉讼外和解协议的效力 下载：60 浏览：391

熊婕 《争议解决研究》 2018年6期

摘要:
我国两审终审的审级制度加之任何诉讼阶段皆允许当事人因达成和解而撤诉的制度安排为诉外和解协议与一审判决的并存提供了可能。这种并存局面本身并不会阻碍当事人权利的实现，而是经过了审判阶段的潜伏期后，到了执行阶段才会将矛盾凸显出来。2011年最高院通过"吴梅案"确立了"一方不履行和解协议，另一方当事人申请执行一审判决的，人民法院应予支持"的指导性规则，意图终结这种"无规则"状态。可惜的是，这种延续了执行和解的解决思路，并没有考虑诉讼外和解与执行和解的区别，也忽略了二审中因达成诉外和解协议对促成一审判决生效的特殊作用力。实际上，对守约人的救济方式因和解协议改变了一审判决的权利义务范围而实际上变得难以简单划一。在改变"吴梅案"某些具体事实之后，该裁判规则的正当性与妥当性也会随之动摇。一刀切地恢复执行一审判决并非总是对守约人"周全"的保护，反而弄巧成拙会为失信人创造获利机会，滋生投机空间。简单来说，在债权人与债务人的这场攻防交战中，没有给债务人配之以盾，而恢复执行也并非总是债权人理想之矛。

论债务人异议之诉的必要性——以防御性司法保护的特别功能为中心 下载：25 浏览：349

金印 《法学学报》 2019年6期

摘要:
若从功能的角度观察诉权体系，债务人异议之诉是给付之诉的"反对之诉":给付之诉的目的在于赋予强制执行力，为强制执行提供法律基础；债务人异议之诉的目的则在于剥夺强制执行力，抽离强制执行的法律基础。债务人异议之诉可以剥夺执行依据的强制执行力，是防御性司法保护的具体体现。相比于事后补救性的不当得利返还之诉或损害赔偿之诉只能回复或矫正不当执行的后果，债务人异议之诉具有事中甚至事前的防御功能，可以阻止不当执行本身的推进或启动。我国民事诉讼法应建立防御性的债务人异议之诉，不仅在于该诉可以为现有诉权体系带来额外收益，而且在于体系思维要求民事诉讼法在执行前或执行中及时有效地保护债务人的实体法律地位。债务人异议之诉作为新的诉讼机会，不仅不会增加反而可以在多个层次减轻法院的审判或执行负担。此外，债务人异议之诉也不会影响执行效率或者沦为债务人拖延执行的手段。服务于债务人异议之诉的临时性救济措施会在一定条件下拖延执行，但这是体系视角下执行程序必须忍受的副作用。

北京外国语大学法学院 下载：62 浏览：395

叶名怡 《法学学报》 2020年5期

摘要:
离婚财产分割协议在性质上属于清算协议，离婚房产权属约定不具有物权效力，例外时案外人的债权亦可排除强制执行。基于对不动产买受人执行异议权的类推等理由，约定所有权人也应可排除名义登记人之债权人对系争房产申请的强制执行。不过其应满足如下要件:执行债权为无担保、无优先受偿地位的普通金钱债权或其他无偿债权；离婚协议债权在房产特定查封前产生并合法有效；案外人在房产特定查封前已占有房产；约定所有权人对未及时办理房屋产权变更登记无过错。"唯一家庭生活住房"与"无逃债恶意"不宜作为异议权成立的积极要件，但"有逃债恶意"可作为执行债权人的抗辩事由。
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