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从基本权理论看法律行为之阻却生效要件——一个跨法域释义学的尝试 下载：95 浏览：468

章程 《中国法学研究》 2019年5期

摘要:
法律行为因违法或悖俗而无效,向来是学界与实务聚讼的焦点。学界或借重域外学说,或整理本国案例,各种类型化的努力层出不穷。但就法学方法而言,无论何种类型化的研究,最终都必须走向释义学,才能提供稳定的评价系统。然而,法律行为阻却生效这一问题本质上涉及私法自治与其他价值的调和,已非奉私法自治为顶点的传统民法释义学所能涵盖,因此必须引入宪法基本权理论的视角,才能解决这一跨法域的释义学问题。依基本权理论,基本权的限制可以分为真正的基本权冲突与基于公益的基本权限制两类,从而限制法律行为的强制性规定与公序良俗也可分为基本权保护型和公益实现型两类规范。对于这两类规范的适用应采取不同的释义学框架,配合司法个案中自下而上的先例性规范抽取,以在此问题上最终建立起跨法域的释义学分析框架。

社会法学的法域、核心范畴及范畴体系 下载：50 浏览：256

钱叶芳 《法学学报》 2019年10期

摘要:
"社会法部门法说""社会安全法说"以及新行政法学对我国行政权干预经济社会之乱象解释无力。我国经济社会法律实践中的顽疾是行政干预而致的法定权利实有化程度低，需要借助"社会法法域说"。但是，因核心范畴研究欠缺，社会法学科能够表明自己独立存在和理论优势的范畴体系雏形尚不能建立，已深刻影响到社会法域内各部门法的独立学科定位。在社会法学核心范畴的证成上，我们不仅要秉持大陆法系的形式理性，注意社会法学核心范畴与其域内各部门法学核心范畴以及与法学核心范畴之间的逻辑关联，还应该特别研判社会法学核心范畴与社会法本位的区别、社会法域管制权与公法域统治权的区别。以公共管制权为逻辑起点，社会法学的范畴体系蔚然而成。

论公共管制权——构成社会法核心范畴的新型国家权力 下载：53 浏览：155

钱叶芳 《法学学报》 2018年9期

摘要:
现代国家干预从立法权干预开始,随后发展为管制权干预,并从微观规制演化至宏观调节。公共管制权具有历史的动态的正当性,并获得了多学科的理论支撑公共管制权的演变打破了传统公法与私法的二元法律结构,构成了第三法域社会法的核心范畴,并使得私法社会化、公法社会化与社会法之间的界分成为可能国家经济社会职能不能以政治职能的方式去执行,这是中外历史给出的经验和教训。我国将管制经济社会的法律一并交与政治行政系统执行,行政管理权与公共管制权不分,或许是迄今体制改革效果不彰的根本原因。法学界应当抛弃地盘意识,深入三元法律结构理论的研究,推动国家的职能分离从而真正实现国家活动的法治化。
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